股權轉讓糾紛中法院如何認定股權流質條款的效力||福州律師提示
來源：法信
法信 ·?法律依據
1.《中華人民共和國物權法》
第二百一十九條?債務人履行債務或者出質人提前清償所擔保的債權的，質權人應當返還質押財產。
債務人不履行到期債務或者發生當事人約定的實現質權的情形，質權人可以與出質人協議以質押財產折價，也可以就拍賣、變賣質押財產所得的價款優先受償。
質押財產折價或者變賣的，應當參照市場價格。
2.《中華人民共和國擔保法》
第六十六條?出質人和質權人在合同中不得約定在債務履行期屆滿質權人未受清償時，質物的所有權轉移為質權人所有。
1.事先約定股權的處分方式和處分價格的股權質押條款無效——中靜汽車投資有限公司與上海銘源實業集團有限公司、桂林客車工業集團有限公司股權轉讓糾紛案
本案要旨：合同約定的在履行期限屆滿前由質權人以固定價款處分質物，相當于未屆清償期即已固定了對質物的處分方式和處分價格，顯然與法律規定的質權實現方式不符。此種事先約定質物的歸屬和價款之情形實質上違反了《物權法》第二百一十一條禁止流質的強制性規定，故該約定條款應屬無效。
案號：（2015）民二終字第384號
審理法院：最高人民法院
來源：中國裁判文書網 2016-12-14
2.以獲取已享有擔保物權的股權所有權方式來沖抵之前形成的債務屬于法律明確禁止的流質、流押情形，應認定為無效——重慶商社進出口貿易有限公司訴云南高深橡膠有限公司、昆明高深橡膠種植有限責任公司、趙秀美股權轉讓糾紛案
本案要旨：雖然當事人并不是在同一份協議中既約定設立擔保物權，又約定以獲取擔保物所有權來沖抵雙方之前的債權債務的形式，但兩份協議履行的實質就是以獲取股權所有權來沖抵雙方之前形成的債權債務關系，以不同步驟、不同形式簽訂協議不能改變合同履行結果上的流質性質。因此以獲取股權所有權來沖抵雙方之前形成的債權債務關系的股權流質條款無效。
案號：（2016）云01民初107號
審理法院：云南省昆明市中級人民法院
來源：中國裁判文書網 2016-07-26
3.債務人以股權轉讓方式訂立的擔保合同中約定其不履行到期債務時股權歸債權人所有的條款為流押條款，應認定為無效——朱延凱訴韓先進股權讓與擔保合同糾紛案
本案要旨：債務人與債權人簽訂的以股權轉讓方式為債務提供擔保的合同，如系當事人真實意思表示，且公司其他股東無異議，因并不違反法律、行政法規的禁止性規定，該合同應認定有效，但其中關于債務人不履行到期債務時，股權則歸債權人所有的約定條款，因違反法律關于禁止流質的規定，應認定無效。債務人如到期不能清償債務，債權人與債務人可協議就該股權折價或者以拍賣、變賣該股權所得的價款優先受償。
案號：（2013）淮商初字第0295號
審理法院：江蘇省淮安市淮陰區人民法院
來源：《江蘇省高級人民法院公報》2014年第5輯（總第35輯）
1.法律禁止流質條款
流質（又稱流抵押或流押），是指當事人在簽訂抵押合同時或者債權清償期屆滿前約定，在債務履行期屆滿抵押權人未受清償時，抵押物的所有權轉移為債權人所有。法律禁止流質或流押條款的原因主要是防止債務人為經濟所迫，以價值較高的抵押物擔保小額債權而利益受損；從債權人的角度看，抵押權設定后，若抵押物價值下降，債權人直接取得抵押物的所有權抵債也可能對其不利。因此，禁止流質條款既是為了保護抵押人的利益，也是為了保護債權人的利益。
實務中，當事人在簽訂抵押合同時約定“債務履行期屆滿抵押權人未受清償的，抵押權人有權直接委托拍賣機構拍賣抵押物”，該約定不屬于流質契約，不在法律禁止之列。如果當事人約定“債務履行期屆滿抵押權人未受清償的，抵押權人有權直接依照雙方已約定的折價率或者價格直接取得抵押物所有權”，該約定屬于流質性質，屬于法律禁止之列。
（摘自《物權糾紛裁判依據新釋新解》，杜豫蘇主編，人民法院出版社2014年9月出版）
2.法律規定禁止流質契約
質權人在債務履行期屆滿前，不得與出質人約定債務人不履行債務時質押財產歸債權人所有。這項規定被通稱為“禁止流質契約”條款。各國民法一般均禁止出質人與質權人以“流質契約”處分質押標的物，以保證質權合同當事人之間的公平。
禁止流質契約的規定始自羅馬法，為大多數國家或地區的立法例，如法國、德國、日本、瑞士民法和我國臺灣地區的“民法”。
規定禁止流質契約，主要是考慮債務人借債往往處于急窘之境，債權人可以利用債務人的這種不利境地和自己的強勢地位，迫使債務人與其簽訂流質契約，以價值過高的質押物擔保小的債權額，在債務人不能清償債務時，取得質押物的所有權，從而牟取不當利益。為了保障出質人的合法利益，法律規定禁止流質契約。當然，從現實生活與經濟發展看，債務人借債，并非都是處于弱勢地位，借債并進行質權擔保的發生原因是多樣化的。但從總體上說，為了保證擔保活動的平等、自愿、公平和誠實信用，規定禁止流質契約還是十分有必要的。
禁止流質契約的意思主要是：當事人不得在質權合同中約定出質人在債務履行期屆滿不履行到期債務的，質押財產的所有權轉移于質權人所有，即使當事人認為質物與債權價值相當，也不允許訂立如此內容的協議。
（摘自《中華人民共和國物權法釋義》，胡康生主編，全國人大常委會法制工作委員會編，法律出版社2007年3月出版）
