離婚訴訟過程中，夫妻除將房產(chǎn)分割為各自50％的份額外，也有夫妻會選擇贈與給所生子女，待其成年后再辦理過戶手續(xù)。但要注意，離婚訴訟時雙方均對房產(chǎn)確認有贈與婚生女之合意，但未在離婚判決或調(diào)解中予以體現(xiàn)，只在庭審筆錄中體現(xiàn)的，該合意只能視為一般性的贈與協(xié)議，與離婚法院裁判文書、離婚協(xié)議書中所涉及的贈與效果全然不同。
案情簡介：林芳與陳強系夫妻，婚生女純子。2016年4月12日，林芳起訴離婚，案號（2016）閩0181民初2262號，后法院判決準予離婚。林芳與陳強在該離婚訴訟過程中就訴爭房產(chǎn)達成一致處理意見：在純子成年之后2017年10月之前，將該店面過戶給純子。因陳強未按約定辦理過戶手續(xù)，林芳起訴要求分割訴爭房產(chǎn)及房屋贈與被撤銷前的收益。
福清法院：訴爭房產(chǎn)系在林芳與陳強婚姻關(guān)系存續(xù)期間購置，屬夫妻共同財產(chǎn)。在審理（2016）閩0181民初2262號案件過程中，雙方就上述房屋達成一致處理意見。根據(jù)法律規(guī)定，贈與的財產(chǎn)依法需要辦理登記等手續(xù)的，應(yīng)當辦理有關(guān)手續(xù)。因訴爭房屋并未辦理過戶登記手續(xù)，故并未產(chǎn)生不動產(chǎn)所有權(quán)轉(zhuǎn)移之法律效力，訴爭房屋所有權(quán)仍屬于夫妻共同財產(chǎn)，依法予以分割。因雙方曾就上述房屋約定本案訴爭房屋贈與純子，該贈與行為應(yīng)包含房屋的收益，該收益的贈與已發(fā)生法律效力，故林芳主張分割訴爭房屋贈與被撤銷之前的收益沒有依據(jù)，不予支持。
福州中院：《最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行＜中華人民共和國民法通則＞若干問題的意見（試行）第128條規(guī)定：“公民之間贈與關(guān)系的成立，以贈與物的交付為準。贈與房屋，如根據(jù)書面贈與合同辦理了過戶手續(xù)的，應(yīng)當認定贈與關(guān)系成立；未辦理過戶手續(xù)，但贈與人根據(jù)書面贈與合同已將產(chǎn)權(quán)證書交與受贈人，受贈人根據(jù)贈與合同已占有、使用該房屋的，可以認定贈與有效，但應(yīng)令其補辦過戶手續(xù)。”根據(jù)該規(guī)定，贈與關(guān)系的成立，必須以贈與物的交付為準，對于不動產(chǎn)則必須辦理過戶手續(xù)，否則贈與關(guān)系不成立。本案陳強與林芳達成約定，該約定應(yīng)視為二人將訴爭房屋贈與純子的意思表示。因訴爭房屋并未辦理過戶登記手續(xù)，本案贈與關(guān)系并未成立，訴爭房屋仍屬于陳強與林芳夫妻共同財產(chǎn)。
蔡律師評析：
一、離婚時雙方雖約定將房屋贈與子女所有，但后續(xù)未辦理過戶登記手續(xù)，贈與關(guān)系并未成立，夫妻一方要求分割夫妻共同財產(chǎn)的，法院予以支持
上述案例中，雖然雙方在離婚訴訟過程中明確作出贈與房產(chǎn)給女兒的意思表示，由女兒在成年時辦理過戶登記手續(xù)從而取得產(chǎn)權(quán)。但贈與關(guān)系的成立以贈與物的交付為準，不動產(chǎn)的交付以登記作為生效要件，故訴爭房產(chǎn)仍屬夫妻共同財產(chǎn)，夫妻一方可以請求予以分割。
二、夫妻共有財產(chǎn)贈與子女同普通民事主體之間的贈與相比，贈與更體現(xiàn)“無償”特性，但因涉及不動產(chǎn)權(quán)屬轉(zhuǎn)移，仍適用民法總則、合同法處理，其父母作為贈與人在標的物權(quán)屬變更前可以撤銷該贈與。
雖然雙方在離婚訴訟過程中均同意將房子贈與其女兒，但該贈與行為并無法院裁判文書予以固定。對于房屋等不動產(chǎn)未經(jīng)轉(zhuǎn)移登記之前，父母作為贈與人可以撤銷贈與。根據(jù)《合同法》第186條規(guī)定，經(jīng)過公證的贈與合同，或者具有救災(zāi)、扶貧等社會公益、道德義務(wù)性質(zhì)的贈與合同不可撤銷。而父母在離婚訴訟時表示贈與子女但后續(xù)未辦理權(quán)屬變更手續(xù)，故在贈與標的物權(quán)利轉(zhuǎn)移之前是可以撤銷的。
三、若想避免發(fā)生本案情形，可在《離婚協(xié)議書》或在法院調(diào)解下達成的《調(diào)解協(xié)議書》中進行約定，抑或雙方與子女簽訂書面贈與合同，辦理公證手續(xù)并將產(chǎn)權(quán)證書交與子女，此后并盡快辦理權(quán)屬辦理手續(xù)。
《最高人民法院關(guān)于適用婚姻法若干問題的解釋(二)》第8條規(guī)定:“離婚協(xié)議中關(guān)于財產(chǎn)分割的條款或者當事人因離婚就財產(chǎn)分割達成的協(xié)議，對男女雙方具有法律約束力。”第9條規(guī)定:“男女雙方協(xié)議離婚后一年內(nèi)就財產(chǎn)分割問題反悔，請求變更或者撤銷財產(chǎn)分割協(xié)議的，人民法院應(yīng)當受理。人民法院審理后，未發(fā)現(xiàn)訂立財產(chǎn)分割協(xié)議時存在欺詐、脅迫等情形的，應(yīng)當依法駁回當事人的訴訟請求。”根據(jù)上述規(guī)定，雙方在離婚協(xié)議中約定將房屋贈予女兒的行為屬于夫妻雙方分割財產(chǎn)的行為。房產(chǎn)贈予條款對雙方均具有法律約束力，雙方皆不可反悔而任意撤銷該條款。
索引案例：福州市中級人民法院（2019）閩01民終3381號
以上當事人系化名。
蔡思斌
2020年4月1日
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