【案情】

1980年，原告謝某在親生兒子夭折后，經(jīng)過與其兄弟協(xié)商，將只有4歲的侄子被告謝某華過繼到謝某名下，未辦理任何手續(xù)，但在宗親造譜活動(dòng)中記載了過繼的事實(shí)。隨后，謝某一直將謝某華當(dāng)成自己的親生兒子，將其撫養(yǎng)長(zhǎng)大成人。但謝某華自成家立業(yè)后，便一直外出務(wù)工，從來(lái)沒有給過謝某生活費(fèi)，謝某生病了也從不過問，原告認(rèn)為被告成年后對(duì)原告態(tài)度冷淡，不贍養(yǎng)沒有勞動(dòng)能力的謝某，沒有盡到應(yīng)盡的贍養(yǎng)義務(wù)。據(jù)此，請(qǐng)求人民法院依法判決被告履行贍養(yǎng)義務(wù)，每月給付原告生活費(fèi)用。

【分歧】

本案爭(zhēng)議的焦點(diǎn)是：過繼行為是否具有法律效力，被告謝某華是否需要承擔(dān)贍養(yǎng)義務(wù)。對(duì)此，有兩種不同的觀點(diǎn)：

第一種意見認(rèn)為，由于雙方當(dāng)時(shí)未簽訂收養(yǎng)協(xié)議，也未向民政機(jī)構(gòu)登記，依《收養(yǎng)法》第15條：收養(yǎng)應(yīng)當(dāng)向縣級(jí)以上人民政府民政部門登記。可知收養(yǎng)關(guān)系自登記之日起成立，向民政部門登記是收養(yǎng)有效的形式要件。因此原被告之間的收養(yǎng)關(guān)系不成立，原告的收養(yǎng)行為無(wú)法律效力，故被告不需要承擔(dān)贍養(yǎng)義務(wù)。

第二種意見認(rèn)為，本案收養(yǎng)關(guān)系發(fā)生于1987年，1992《收養(yǎng)法》不具有追溯力，即原告的收養(yǎng)行為構(gòu)成事實(shí)收養(yǎng)關(guān)系，被告應(yīng)承擔(dān)贍養(yǎng)義務(wù)。

【評(píng)析】

筆者贊同第二種意見，理由如下：

一、法律規(guī)定。由于本案過繼行為發(fā)生在1980年，而1992年頒布的《中華人民共和國(guó)收養(yǎng)法》尚未實(shí)施，并且根據(jù)1992年《最高人民法院關(guān)于學(xué)習(xí)、宣傳、貫徹執(zhí)行＜中華人民共和國(guó)收養(yǎng)法＞的通知》二：“收養(yǎng)法施行前受理，施行時(shí)尚未審結(jié)的收養(yǎng)案件，或者收養(yǎng)法施行前發(fā)生的收養(yǎng)關(guān)系，收養(yǎng)法施行后當(dāng)事人訴請(qǐng)確認(rèn)收養(yǎng)關(guān)系的，審理時(shí)應(yīng)適用當(dāng)時(shí)的有關(guān)規(guī)定；當(dāng)時(shí)沒有規(guī)定的，可比照收養(yǎng)法處理。”可知，1992年實(shí)施的《中華人民共和國(guó)收養(yǎng)法》并不具有追溯力，故應(yīng)依據(jù)當(dāng)時(shí)的規(guī)定即1984年《最高人民法院(84)法辦字第112號(hào)＜關(guān)于貫徹執(zhí)行民事政策法律若干問題的意見＞》第28條：“親友、群眾公認(rèn)，或有關(guān)組織證明確以養(yǎng)父母與養(yǎng)子女關(guān)系長(zhǎng)期共同生活的，雖未辦理合法手續(xù)，也應(yīng)按收養(yǎng)關(guān)系對(duì)待。” 原告與被告生活長(zhǎng)達(dá)20年，這在當(dāng)?shù)匾欢ǚ秶鷥?nèi)眾所周知，被社會(huì)予以認(rèn)可，應(yīng)視為得到群眾公認(rèn)，認(rèn)定謝某與謝某華形成事實(shí)收養(yǎng)關(guān)系。子女對(duì)父母的贍養(yǎng)義務(wù)，不僅發(fā)生在婚生子女與父母間，而且也發(fā)生在養(yǎng)子女與養(yǎng)父母間。因此，被告謝某華應(yīng)當(dāng)承擔(dān)贍養(yǎng)義務(wù)。

二、法理依據(jù)。1、公平正義原則。在事實(shí)收養(yǎng)關(guān)系中，收養(yǎng)人為撫養(yǎng)被收養(yǎng)人付出了財(cái)力、物力和心血，從權(quán)利與義務(wù)相一致的角度來(lái)說(shuō)，收養(yǎng)人應(yīng)就其付出得到相應(yīng)的回報(bào)。如果僅因?yàn)槭震B(yǎng)形式上的不合法就認(rèn)定過繼行為無(wú)效，而得出被收養(yǎng)人不需要承擔(dān)贍養(yǎng)義務(wù)，這不僅傷害了收養(yǎng)人的樸素情感，對(duì)收養(yǎng)人也顯示公平。承認(rèn)事實(shí)收養(yǎng)，不僅符合我國(guó)立法的精神，也體現(xiàn)了公平正義的基本原則。2、公序良俗原則。過繼，亦稱過房、過嗣、繼嗣，是指自己沒有兒子，收養(yǎng)同宗之子為后嗣，這是我國(guó)傳統(tǒng)宗族觀念中的一種收養(yǎng)行為。過繼行為在我國(guó)源遠(yuǎn)流長(zhǎng)，有著數(shù)千年的傳統(tǒng)，是我國(guó)勞動(dòng)人民長(zhǎng)期交往過程中形成的公共秩序和善良風(fēng)俗。收養(yǎng)人與被收養(yǎng)人，從收養(yǎng)開始便以父子相稱，同吃同住在一個(gè)家庭中，鄰居和親友均認(rèn)可兩者的收養(yǎng)關(guān)系，宗親造譜也記載了過繼的事實(shí)。這些行為表現(xiàn)均符合公共秩序和善良風(fēng)俗的一般要求。只有承認(rèn)事實(shí)收養(yǎng)關(guān)系，才能更好地保護(hù)收養(yǎng)人的合法權(quán)益，才能符合我國(guó)的公序良俗原則。

三、道德要求。“孝”是中華民族上下五千年來(lái)所追求的美德，“百事孝為先”的意思是教導(dǎo)我們所有善事中孝是最重要的。目前，由于傳統(tǒng)文化的影響及法制意識(shí)的淡薄，不合法的事實(shí)收養(yǎng)現(xiàn)象依然大量存在，特別是在廣大的農(nóng)村地區(qū)，事實(shí)收養(yǎng)的數(shù)量要遠(yuǎn)多于合法的收養(yǎng)。如果對(duì)這些形式上不合法的收養(yǎng)不予認(rèn)定，過繼子女不需要履行贍養(yǎng)老人的義務(wù)，那么不僅會(huì)出現(xiàn)老無(wú)所養(yǎng)、病無(wú)所醫(yī)等一系列社會(huì)問題，還會(huì)引發(fā)社會(huì)道德水平的倒退，甚至滑坡。承認(rèn)事實(shí)收養(yǎng)的有效性，這是對(duì)民俗的尊重，也是弘揚(yáng)中華傳統(tǒng)美德的要求。

綜上，過繼行為屬于事實(shí)收養(yǎng)，收養(yǎng)人與被養(yǎng)人之間的權(quán)利義務(wù)同婚生父母與子女的權(quán)利義務(wù)，即養(yǎng)子女對(duì)養(yǎng)父母有贍養(yǎng)扶助的義務(wù)，養(yǎng)子女不履行贍養(yǎng)義務(wù)時(shí)，無(wú)勞動(dòng)能力的或生活困難的養(yǎng)父母，有要求養(yǎng)子女付給贍養(yǎng)費(fèi)的權(quán)利。本案謝某華在養(yǎng)父謝某無(wú)勞動(dòng)能力的情況下，不僅未對(duì)其關(guān)心照顧，而且也未支付生活費(fèi)、醫(yī)藥費(fèi)，未盡到養(yǎng)子女的贍養(yǎng)義務(wù)，原告謝某要求被告履行贍養(yǎng)義務(wù)，每月給付原告生活費(fèi)用的訴訟請(qǐng)求應(yīng)得到支持。