員工離職后,有的用人單位會忘記或拒絕支付競業(yè)限制補償金。如此,勞動者能否不履行競業(yè)限制協(xié)議呢?
法院裁判主要依據(jù)最高人民法院《審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋(四)》第八條“當事人在勞動合同或者保密協(xié)議中約定了競業(yè)限制和經(jīng)濟補償,勞動合同解除或者終止后,因用人單位的原因導致三個月未支付經(jīng)濟補償,勞動者請求解除競業(yè)限制約定的,人民法院應予支持。”進行裁判。但司法實踐中,對于該條款的理解,存在以下幾種司法觀點。
一、用人單位沒有按照約定支付競業(yè)限制補償金,勞動者則有權不受競業(yè)限制條款的限制
北京二中院(2014)二中民終字第1674號民事判決:本院綜合本案證據(jù)情況認定中創(chuàng)公司系無正當理由而未按照約定支付程曉亮競業(yè)限制補償費。此種情況下,程曉亮有權不受相關競業(yè)限制條款的限制,中創(chuàng)公司亦無權依據(jù)相關條款要求程曉亮承擔違約責任。?
南通中院(2016)蘇06民終4350號民事判決:用人單位未按約定給予勞動者經(jīng)濟補償?shù)模s定的競業(yè)限制條款對勞動者不具有約束力。根據(jù)蔡新華與吉晟公司簽訂的《商業(yè)秘密保密協(xié)議》的約定,吉晟公司應當按照蔡新華離職前上年度工資的40%為標準按月支付保密補償款,并于當年年度結清補償款。但吉晟公司至今未支付該補償款,雙方約定的競業(yè)限制條款因此對蔡新華不具有約束力。
二、在三個月期間內,如用人單位未支付補償金,勞動者可以主張補償金,但無權主張解除競業(yè)限制
廈門湖里法院(2017)閩0206民初4555號民事判決:《最高人民法院關于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋(四)》第八條規(guī)定,勞動合同解除或者終止后,因用人單位的原因導致三個月未支付經(jīng)濟補償,勞動者請求解除競業(yè)限制的,人民法院應予支持。換言之,在三個月期間內,如用人單位未支付補償金,勞動者可以主張補償金,但無權主張解除競業(yè)限制。陳凱妮從盈拓公司離職后次月即入職與盈拓公司從事同類業(yè)務的米奧蘭特公司,該行為明顯違反競業(yè)限制的約定。陳凱妮以盈拓公司未在約定期限支付競業(yè)限制補償金為由主張無需繼續(xù)履行競業(yè)限制義務,依據(jù)不足,本院不予采納。
三、即使用人單位未支付的期限達3個月,若員工未請求解除競業(yè)限制約定,那么其仍受競業(yè)限制條款的約束
上海一中院(2016)滬01民終7931號民事判決:本案中,雙方簽訂了保密及禁止條例,約定了競業(yè)限制義務,該約定有效。根據(jù)《勞動合同法》第二十三條第二款的規(guī)定,雙方可以約定在解除或者終止勞動合同后,在競業(yè)限制期限內按月給予勞動者經(jīng)濟補償;勞動者違反競業(yè)限制約定的,應當按照約定向用人單位支付違約金。因此,張某與甲公司均應履行各自的義務。如果張某履行了競業(yè)限制義務,可以根據(jù)《最高人民法院關于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋(四)》第七條的規(guī)定,要求甲公司支付經(jīng)濟補償。
根據(jù)前述司法解釋第八條的規(guī)定,勞動合同解除或者終止后,因用人單位的原因導致三個月未支付經(jīng)濟補償,勞動者請求解除競業(yè)限制約定的,人民法院應予支持。本案中,張某并未請求解除競業(yè)限制約定,因此有關協(xié)議仍然有效,張某可以繼續(xù)主張相應的經(jīng)濟補償。現(xiàn)張某表示甲公司未支付競業(yè)限制補償,該項抗辯并不能否定其根據(jù)約定履行競業(yè)限制義務。根據(jù)案外人出具的情況說明,張某顯然違反了競業(yè)限制義務,應承擔相應的責任。
廣東高院(2015)粵高法民申字第1405號民事裁定:《最高人民法院關于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋(四)》第八條規(guī)定:“當事人在勞動合同或者保密協(xié)議中約定了競業(yè)限制和經(jīng)濟補償,勞動合同解除或者終止后,因用人單位的原因導致三個月未支付經(jīng)濟補償,勞動者請求解除競業(yè)限制約定的,人民法院應予支持”。從上述的規(guī)定看,即使由于用人單位的原因導致未支付經(jīng)濟補償,在勞動者請求解除競業(yè)限制約定前,相關的競業(yè)限制約定仍對雙方有約束力。
在本案中,雖然速度公司未支付競業(yè)限制補償,但是雙方之間的約定并無依法解除。丁凡應依法通知速度公司解除競業(yè)限制約定后,丁凡方可不予遵守雙方的競業(yè)限制約定。
因此,二審判決認定丁凡未依法通知速度公司提出解除競業(yè)限制約定,另行組建與速度公司業(yè)務相同的行業(yè)公司,違反了雙方競業(yè)限制約定,丁凡應按約定支付違約金100000元并無不當。
各地判決不一。作為勞動者最大化維護自己權益,最好的做法是:無論用人單位是否支付競業(yè)限制補償金,在三個月內勞動者都遵守競業(yè)限制協(xié)議。三個月屆滿后,立即要求解除競業(yè)限制協(xié)議,同時要求用人單位一并支付三個月的競業(yè)限制補償金。