根據(jù)《中華人民共和國涉外民事關(guān)系法律適用法》第二十四條規(guī)定“夫妻財(cái)產(chǎn)關(guān)系，當(dāng)事人可以協(xié)議選擇適用一方當(dāng)事人經(jīng)常居所地法律、國籍國法律或者主要財(cái)產(chǎn)所在地法律。當(dāng)事人沒有選擇的，適用共同經(jīng)常居所地法律；沒有共同經(jīng)常居所地的，適用共同國籍國法律。”對于香港居民，如果雙方經(jīng)常居所地均在香港，則需適用香港法律。具體到本案中，原告與贈與第三者財(cái)產(chǎn)配偶的經(jīng)常居住地都在香港，故需要適用香港法律。在此情況下，基于香港法所規(guī)定的夫妻分別財(cái)產(chǎn)制度，此種情況下贈與第三者財(cái)產(chǎn)不會再損害配偶的財(cái)產(chǎn)權(quán)益，因此配偶無權(quán)要求第三者返還財(cái)產(chǎn)。但需要說明是，若是訴訟時(shí)雙方經(jīng)常居住地是大陸地區(qū)，則又可主張適用《民法典》相關(guān)規(guī)定追回財(cái)產(chǎn)。

如果律師接案都這么標(biāo)準(zhǔn)模版化那當(dāng)然沒問題。但假設(shè)，香港夫妻團(tuán)結(jié)一心，雙方再另行倒簽夫妻財(cái)產(chǎn)約定，以雙方早有約定好婚內(nèi)取得財(cái)產(chǎn)均為夫妻共同財(cái)產(chǎn)為由，那內(nèi)地法院又將如何裁決？再假如，這個(gè)夫妻共同住所地的定義有沒有要求是在事發(fā)前，或是立案前？如果夫妻二人提前一年居住到內(nèi)地，這樣居住內(nèi)地之前的贈與小三財(cái)產(chǎn)行為是否也可以適用內(nèi)地法律予以撤銷呢？

案情簡介：

1993年4月7日，原告與第三人在香港登記結(jié)婚，婚后未生育子女。2006年第三人與被告相識并于2010年確定戀愛關(guān)系，之后第三人在與原告婚姻存續(xù)期間與被告保持婚外男女關(guān)系，被告并于2017年11月24日生育一子。

后原告向法院提起訴訟，要求被告返還第三人在2015年至2022年期間轉(zhuǎn)賬與被告的款項(xiàng)。訴訟過程中，根據(jù)原告、第三人出入境記錄查詢結(jié)果，2015年至2022年期間原告、第三人均未在內(nèi)地連續(xù)居住一年以上。庭審中原告認(rèn)可其經(jīng)常居住地是香港。

廣東省中山市第一人民法院觀點(diǎn)：

本案系贈與合同糾紛。原告以第三人未經(jīng)其同意擅自處分二人共同財(cái)產(chǎn)等為由請求確認(rèn)第三人贈與被告434062元的行為無效，故本案應(yīng)先確定第三人贈與的財(cái)產(chǎn)是否系原告與第三人的夫妻共同財(cái)產(chǎn)。本案涉及香港特別行政區(qū)的民事關(guān)系，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國涉外民事關(guān)系法律適用法>若干問題的解釋（一）》第十七條的規(guī)定，本案法律適用問題參照《中華人民共和國涉外民事關(guān)系法律適用法》及相關(guān)司法解釋的規(guī)定。《中華人民共和國涉外民事關(guān)系法律適用法》第二十四條規(guī)定：“夫妻財(cái)產(chǎn)關(guān)系，當(dāng)事人可以協(xié)議選擇適用一方當(dāng)事人經(jīng)常居所地法律、國籍國法律或者主要財(cái)產(chǎn)所在地法律。當(dāng)事人沒有選擇的，適用共同經(jīng)常居所地法律；沒有共同經(jīng)常居所地的，適用共同國籍國法律。”雖然原告、第三人二人均選擇適用內(nèi)地法律來認(rèn)定夫妻財(cái)產(chǎn)關(guān)系，但本案第三人對原告的請求予以認(rèn)可，第三人與原告在本案中的利益一致，而夫妻財(cái)產(chǎn)關(guān)系的認(rèn)定涉及被告的利益，被告已明確選擇適用香港法律來認(rèn)定夫妻財(cái)產(chǎn)關(guān)系，故原告、第三人就夫妻財(cái)產(chǎn)關(guān)系準(zhǔn)據(jù)法的選擇意思表示一致不符合《中華人民共和國涉外民事關(guān)系法律適用法》規(guī)定的“協(xié)議選擇”的情形，同時(shí)原告與第三人在2015年至2022年期間均未在內(nèi)地連續(xù)居住一年以上，且原告在庭審中亦承認(rèn)其經(jīng)常居所地系在香港，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國涉外民事關(guān)系法律適用法>若干問題的解釋（一）》第十三條的規(guī)定“自然人在涉外民事關(guān)系產(chǎn)生或者變更、終止時(shí)已經(jīng)連續(xù)居住一年以上且作為其生活中心的地方，人民法院可以認(rèn)定為涉外民事關(guān)系法律適用法規(guī)定的自然人的經(jīng)常居所地，但就醫(yī)、勞務(wù)派遣、公務(wù)等情形除外。”第三人的經(jīng)常居所地亦不在內(nèi)地，原告與第三人均系香港特別行政區(qū)永久居民，故應(yīng)適用香港法律認(rèn)定夫妻財(cái)產(chǎn)關(guān)系，香港法例第182章《已婚者地位條例》體現(xiàn)香港夫妻實(shí)存分別財(cái)產(chǎn)制為原則，原告、第三人主張其實(shí)行共同財(cái)產(chǎn)制，應(yīng)對此承擔(dān)舉證責(zé)任，原告在訴訟中未提供其與第三人婚后財(cái)產(chǎn)共同使用的證據(jù)，亦未提供原告對第三人的財(cái)產(chǎn)擁有實(shí)益權(quán)益的證據(jù)，故第三人處置其名下財(cái)產(chǎn)，無需征得原告同意，因此原告請求確認(rèn)第三人向被告作出的贈與434062元的行為無效的訴訟請求，于法無據(jù)，本院不予支持。因?yàn)楸驹翰挥柚С衷娲_認(rèn)第三人對被告贈與行為無效的訴訟請求，故本院對于原告要求被告返還贈與的款項(xiàng)434062元及利息的訴訟請求均不予支持。

索引案例：(2022)粵2071民初31118號，以上涉及名字均為化名。

蔡思斌

2024年5月22日

?一、王力宏離婚案能否適用中國法律？

根據(jù)王力宏回應(yīng)可以看出，兩人是在美國紐約登記結(jié)婚。而根據(jù)其他相關(guān)資料顯示，王力宏與李靚蕾均是美國人。兩個(gè)美國人在美國離婚自然適用美國法律，不過也有傳聞?wù)f李靚蕾有日本血統(tǒng)是日本籍，但無論其國籍為何，本次事件顯然無中國法律適用之余地。

?說到這里，不妨開個(gè)腦洞，雖然王力宏與李靚蕾都是美國人，但他們都是華裔，如果他們就想在中國離婚，那中國法院是否會受理呢？我國法律對此沒有明確規(guī)定，絕大部分法院持否定態(tài)度，當(dāng)然如能證明一方在中國經(jīng)常居住又是另外一回事。但在上海地區(qū)，如果雙方均同意管轄，法院則會立案受理。

《上海市高級人民法院關(guān)于印發(fā)<立案問題解答>的通知（滬高法立〔2011〕1號》：“問：關(guān)于涉外婚姻受理的范圍？

涉外婚姻案件主要涉及兩個(gè)因素：一是婚姻雙方國籍；二是婚姻締結(jié)地。其中只要有一個(gè)因素不涉外，我國法院即有管轄權(quán)，并應(yīng)按《民事訴訟法》相關(guān)規(guī)定確定管轄法院。如兩個(gè)因素均涉外，即原、被告均為外籍且婚姻關(guān)系在國外締結(jié)，則只有原、被告雙方共同選擇接受我國法院管轄且確需由我國法院處理時(shí)，人民法院才能受理。”

?二、王力宏和李靚蕾已經(jīng)離婚了嗎？

很多媒體針對本次事件新聞標(biāo)題是“王力宏前妻李靚蕾發(fā)長文控訴”，但王力宏和李靚蕾真的已經(jīng)離婚了嗎？仔細(xì)看王力宏所發(fā)微博，他用的措辭是“已提出申請”而不是用“已離婚”、“已經(jīng)結(jié)束婚姻關(guān)系”等詞語。而根據(jù)筆者在網(wǎng)上查詢到資料，在紐約州離婚需要向法院提出申請，再結(jié)合王力宏回應(yīng)發(fā)布的英文離婚協(xié)議，雙方大概率還在離婚訴訟的協(xié)商過程中，還未完全談妥。因此，李靚蕾長文控訴也有可能是一種談判策略。

?三、兩人在美國的離婚判決是否會得到中國法院的承認(rèn)？

答案是不會，理由是《最高人民法院關(guān)于人民法院受理申請承認(rèn)外國法院離婚判決案件有關(guān)問題的規(guī)定》“二、外國公民向人民法院申請承認(rèn)外國法院離婚判決，如果其離婚的原配偶是中國公民的，人民法院應(yīng)予受理；如果其離婚的原配偶是外國公民的，人民法院不予受理，但可告知其直接向婚姻登記機(jī)關(guān)申請結(jié)婚登記。”也就是說，王力宏和李靚蕾在美國離婚后并不會得到中國法院的認(rèn)可，但如果他們想在中國結(jié)婚，可以直接去民政局登記結(jié)婚。所以說，本次事件雖然都是中國群眾在吃瓜，但他們的離婚案跟中國法律確實(shí)是扯不上任何關(guān)系。

?四、關(guān)于婚前協(xié)議以及婚內(nèi)轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)

?關(guān)于婚前協(xié)議的效力，我國《民法典》第一千零六十五條進(jìn)行了明確規(guī)定“男女雙方可以約定婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財(cái)產(chǎn)以及婚前財(cái)產(chǎn)歸各自所有、共同所有或者部分各自所有、部分共同所有。約定應(yīng)當(dāng)采用書面形式。”

但如前所述，王力宏與李靚蕾是在美國結(jié)婚，婚前協(xié)議自然是按照美國的法律簽署。筆者雖然不了解美國的法律，但尊重當(dāng)事人的意思自治是民法的基本原則，是各國通用的法理，結(jié)合王力宏回應(yīng)中提及的雙方婚前還請了“婚姻顧問”，二人的婚前協(xié)議大概率是由美國律師草擬過，必然具備一定法律效力。

關(guān)于婚內(nèi)轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)這一問題，筆者簡要以我國法律舉例。假設(shè)張三與李美麗在婚前簽訂婚前協(xié)議，約定“雙方婚前的財(cái)產(chǎn)仍然歸各自所有，婚后個(gè)人所得財(cái)產(chǎn)也歸各自所有與另一方無關(guān)。”在此情況下，張三將自己賺取所得財(cái)產(chǎn)登記在誰名下都不構(gòu)成轉(zhuǎn)移夫妻共同財(cái)產(chǎn)。而如果雙方是約定“婚前的財(cái)產(chǎn)仍然歸各自所有，但婚后個(gè)人所得屬于夫妻共同財(cái)產(chǎn)。”這種情況下將房屋登記在他人名下則構(gòu)成擅自處分夫妻共同財(cái)產(chǎn)，有轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)之嫌。這種情況下，依據(jù)《民法典》第一千零九十二條的規(guī)定，可以對轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)一方少分夫妻共同財(cái)產(chǎn)。但王力宏究竟是否構(gòu)成轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)，關(guān)鍵要看雙方在婚前協(xié)議中如何進(jìn)行，現(xiàn)有證據(jù)并不能直接“錘死”王力宏轉(zhuǎn)移夫妻共同財(cái)產(chǎn)。當(dāng)然，筆者撰寫此文絕非是為王力宏洗白，只是希望道德問題回歸道德，法律問題回歸法律而已。

?五、如何在不對等婚前協(xié)議中保護(hù)自己？

聊完了兩個(gè)美國人的離婚事宜，最后來談?wù)勗谖覈煽蚣軆?nèi)如何在不對等的婚前協(xié)議中保護(hù)自己。在絕大部分情況下，簽訂婚前協(xié)議目的都是為了保護(hù)經(jīng)濟(jì)實(shí)力強(qiáng)一方的財(cái)產(chǎn)，最常見情形就是所謂“農(nóng)家少女嫁入豪門，男方父母要求兒媳簽訂婚前協(xié)議。”而經(jīng)濟(jì)弱勢一方基于感情因素，以及為了“嫁入豪門”往往也愿意簽訂這樣的“不對等協(xié)議。”在這樣的婚姻中，如果雙方感情穩(wěn)定，經(jīng)濟(jì)弱勢一方通常能夠過上所謂“闊太太”生活，但一旦雙方感情破裂，其最終在這段婚姻中實(shí)際上什么財(cái)產(chǎn)都無法分得。

坦白的說，筆者認(rèn)為最直接有效解決這一問題的方式就是不簽，換一個(gè)結(jié)婚對象。但感情問題不是商事談判，并不是說放棄就能夠放棄。筆者認(rèn)為，如果一定要簽訂此類不對等的婚前協(xié)議，一定要有風(fēng)險(xiǎn)防范意識，不要完全喪失經(jīng)濟(jì)能力，最好還是自己能夠有一份穩(wěn)定的工作，避免離婚后自己一個(gè)人無法生存，失去在社會上工作的能力。其次，可以在婚后以感情為基帶有意識的將一些財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)為夫妻共同財(cái)產(chǎn)或個(gè)人財(cái)產(chǎn)，例如“吹枕邊風(fēng)“讓配偶把房產(chǎn)過戶至自己名下或是雙方名下。此外，《民法典》第一千零八十八條新增了家務(wù)補(bǔ)償制度，即“夫妻一方因撫育子女、照料老年人、協(xié)助另一方工作等負(fù)擔(dān)較多義務(wù)的，離婚時(shí)有權(quán)向另一方請求補(bǔ)償，另一方應(yīng)當(dāng)給予補(bǔ)償。具體辦法由雙方協(xié)議；協(xié)議不成的，由人民法院判決。”如果是全職在家，可以在《婚前協(xié)議》中明確自身每月的家務(wù)補(bǔ)償價(jià)值，甚至還可以要求增加生育子女補(bǔ)償條款，如每生育一個(gè)子女則相應(yīng)補(bǔ)貼增多等等，還可以增加婚姻存續(xù)年限增長補(bǔ)償條款等。

蔡思斌

2021年12月20日